【破除“障眼法”，構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系⑤】安個(gè)學(xué)徒“外殼”用工，勞動(dòng)關(guān)系會(huì)被“撇清”嗎？

　　法官提示，區(qū)分勞動(dòng)關(guān)系和學(xué)徒關(guān)系，關(guān)鍵在于雙方是否存在人身從屬及經(jīng)濟(jì)依附關(guān)系

　　閱讀提示

　　司法實(shí)踐中，個(gè)別用人單位為規(guī)避用工成本，刻意用“學(xué)徒”“合作”等模糊稱謂行用工之實(shí)。法律專業(yè)人士提醒，如果學(xué)徒實(shí)質(zhì)上承擔(dān)了員工的責(zé)任，那么學(xué)徒身份只是用人單位規(guī)避法律責(zé)任的“外殼”，雙方仍屬于勞動(dòng)關(guān)系。

　　工作一年多，直到離職那天，攝影師康某才得知，他在公司的“真實(shí)身份”，只是一名學(xué)徒。公司表示不與學(xué)徒簽勞動(dòng)合同，也不給其繳納社保。無奈之下，康某訴至法院，要求確認(rèn)自己與公司存在勞動(dòng)關(guān)系。

　　《工人日?qǐng)?bào)》記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，有用人單位打著“學(xué)徒培訓(xùn)”旗號(hào)讓求職者承擔(dān)日常勞動(dòng)，卻不與學(xué)徒簽訂勞動(dòng)合同，也不給學(xué)徒發(fā)工資、繳社保。

　　學(xué)徒關(guān)系該不該認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系？企業(yè)該如何厘清培訓(xùn)與用工的邊界，合理合規(guī)招收學(xué)徒？

　　假學(xué)徒，真用工

　　“恭喜您通過我司的面試，現(xiàn)通知您明天上午11點(diǎn)到我司報(bào)到。”2021年5月6日，21歲的康某收到廣州某攝影公司的入職通知，“公司經(jīng)營范圍為攝影服務(wù)，而我入職是擔(dān)任攝影師?！?/p>

　　入職后，公司沒有與康某簽訂勞動(dòng)合同，也未為他繳納社保。

　　2022年5月17日，康某向公司郵寄《被迫解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》，表明由于公司拖欠工資、未繳納社保、未簽訂書面勞動(dòng)合同，自己被迫與公司解除勞動(dòng)關(guān)系。4天后，該公司出具回函，表示康某實(shí)為幫工和學(xué)徒，無需簽訂勞動(dòng)合同以及繳納社保。無奈之下，康某訴至法院，要求確認(rèn)自己與公司存在勞動(dòng)關(guān)系。

　　“康某只是在公司同意學(xué)習(xí)技術(shù)的前提下，由公司合作的攝影師指導(dǎo)其技術(shù)，公司與其沒有直接聯(lián)系。”庭審時(shí)，該公司表示，2021年5月7日至2022年5月18日期間，康某確實(shí)是在公司學(xué)習(xí)培訓(xùn)。

　　為了反駁公司方的說法，康某提交了打卡記錄、工資條、微信聊天轉(zhuǎn)賬記錄等。其中，微信聊天記錄表明，康某向公司報(bào)告忘記打卡，公司回復(fù)“好，提交補(bǔ)卡”。

　　那么，康某是學(xué)徒，還是職工？

　　廣州市中級(jí)人民法院認(rèn)為，微信聊天記錄中，康某需就打卡事宜向公司匯報(bào)并補(bǔ)卡，且多次主張領(lǐng)取工資條，可見該公司對(duì)康某進(jìn)行考勤管理或一定的用工管理，康某需接受公司相關(guān)人員關(guān)于工作的要求和工作內(nèi)容的安排。另外，康某從事的工作為該公司業(yè)務(wù)范圍，公司于2021年9月開始規(guī)律地向康某轉(zhuǎn)賬支付款項(xiàng)，轉(zhuǎn)賬金額和日期也較為規(guī)律固定，可見康某提供了該公司安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。

　　最終法院認(rèn)定，康某與某攝影公司存在勞動(dòng)關(guān)系。

　　找證據(jù)，辨真假

　　司法實(shí)踐中，用人單位以學(xué)徒關(guān)系掩蓋真實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的現(xiàn)象并非個(gè)例。

　　“此類現(xiàn)象主要集中在建筑、銷售、美容美發(fā)等勞動(dòng)密集型行業(yè)的中小企業(yè)。”深圳市坪山區(qū)人民法院一級(jí)法官簡小飛告訴記者，這些行業(yè)往往對(duì)技能傳承有一定需求，個(gè)別用人單位為規(guī)避社保、加班費(fèi)等用工成本，刻意用“學(xué)徒”“合作”等模糊稱謂行用工之實(shí)。

　　張某也是“假學(xué)徒”中的一員。今年3月，她通過了某蛋糕店的學(xué)徒招聘面試后，店方與她口頭承諾“先干著，一個(gè)月后轉(zhuǎn)正給工資”。

　　“我第一天就開始打掃衛(wèi)生，洗菜洗碗，給員工炒菜做飯，就像是雜工?！睆埬郴貞浾f，三天下來，她始終未接觸過真正的蛋糕制作流程，只學(xué)了如何打包蛋糕盒。她多次提出想學(xué)技術(shù)，被推說“等熟練打包了再教”。

　　“店里的老員工提醒我沒學(xué)好不給工資的，之前有幾個(gè)學(xué)徒不到一個(gè)月就被攆走了?！睆埬硾Q定離開，要求店方支付三天的工資，卻遭拒還被拉黑?！八麄兙褪窍胝颐赓M(fèi)勞動(dòng)力，根本不是真心教技術(shù)?！睆埬痴f。

　　“區(qū)分勞動(dòng)關(guān)系和學(xué)徒關(guān)系，關(guān)鍵在于雙方是否存在管理與被管理的人身從屬關(guān)系，以及是否存在經(jīng)濟(jì)上的依附關(guān)系?！焙喰★w法官介紹，在勞動(dòng)關(guān)系中，勞動(dòng)者需接受用人單位的管理，遵守用人單位的規(guī)章制度；從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)，勞動(dòng)報(bào)酬與勞動(dòng)成果掛鉤。而在學(xué)徒關(guān)系中，學(xué)徒主要是學(xué)習(xí)技能，對(duì)師傅或用人單位的人身依附性較弱；學(xué)徒實(shí)踐操作是學(xué)習(xí)的一部分，可能獲得一定的生活補(bǔ)助，并非基于勞動(dòng)成果。

　　“證據(jù)碎片化、認(rèn)定難是處理此類案件的難點(diǎn)，如用人單位不簽合同、指令口頭化，需要法官結(jié)合其他證據(jù)中的‘蛛絲馬跡’綜合判斷。”簡小飛補(bǔ)充道，“隨著網(wǎng)絡(luò)社交的普及，許多用人單位借助微信等社交軟件作為開展日常管理的工具，故聊天記錄等證據(jù)可以輔助判斷管理的強(qiáng)度。另外，勞動(dòng)者受公司安排所從事的勞動(dòng)應(yīng)超出‘師徒關(guān)系’間以教學(xué)活動(dòng)為目的應(yīng)有的強(qiáng)度?！?/p>

　　培訓(xùn)≠雇傭，邊界應(yīng)厘清

　　“不僅要免費(fèi)教學(xué)徒，還要發(fā)工資？”曾經(jīng)營兩家美容院的廖女士對(duì)此頗感不解。她回憶，自己剛?cè)胄袝r(shí)都是“主動(dòng)找口碑好的店，談好學(xué)費(fèi)后上門學(xué)藝”。后來自己開店，也只招收學(xué)員，不收學(xué)徒。

　　“學(xué)員就是知識(shí)付費(fèi)，交錢來學(xué)習(xí)，不用干活，我們安排教學(xué)內(nèi)容，她們學(xué)完就走?！痹诹闻靠磥?，學(xué)員與店之間屬于“一次性交易”，收學(xué)費(fèi)辦班，提供練習(xí)場地和工具。雙方教學(xué)邊界清晰，情緒摩擦也少。而學(xué)徒則不同，“很多人邊學(xué)邊做，學(xué)會(huì)了就走，要么自己開店、要么跳槽，留下來的少。”

　　那么，是否所有學(xué)徒都必須建立勞動(dòng)關(guān)系？“并非所有學(xué)徒都建立勞動(dòng)關(guān)系?！睆V東鵬浩律師事務(wù)所律師談自成介紹，如果是企業(yè)實(shí)際收取學(xué)費(fèi)，為學(xué)員教學(xué)且學(xué)員不參與經(jīng)營活動(dòng)的情況下，應(yīng)認(rèn)定企業(yè)與學(xué)員成立技術(shù)培訓(xùn)合同關(guān)系。“若企業(yè)要對(duì)外部人員開展收費(fèi)培訓(xùn)業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)具備相關(guān)職業(yè)技能培訓(xùn)資質(zhì)?！?/p>

　　談及用人單位擔(dān)心“學(xué)徒學(xué)完就走”的情況，談自成說：“用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。”

　　“雙方建立勞動(dòng)關(guān)系后，對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款。”他補(bǔ)充道。

　　對(duì)于企業(yè)如何合理合規(guī)招收學(xué)徒，簡小飛建議，在學(xué)徒學(xué)習(xí)期間，企業(yè)可以與學(xué)徒簽訂書面協(xié)議，約定學(xué)徒期、培訓(xùn)內(nèi)容、考核標(biāo)準(zhǔn)、轉(zhuǎn)正條件、雙方權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容。企業(yè)在學(xué)徒轉(zhuǎn)正后，可及時(shí)與學(xué)徒簽訂書面勞動(dòng)合同，約定勞動(dòng)合同期限、工資標(biāo)準(zhǔn)、雙方的權(quán)利義務(wù)等。